O novo leilão de eletricidade PEG-6 da Guatemala , que visa contratar até 600 MW de demanda firme , levanta questões sobre os riscos econômicos que os desenvolvedores terão que assumir.
Num cenário hipotético de atraso de doze meses no início do fornecimento, um projeto de 100 MW poderia acumular penalidades de USD 13,5 milhões , enquanto outros requisitos representam desafios para o investimento, o acesso ao crédito e a concorrência entre os licitantes.
“Acredito que o maior risco é aquele que não pode ser quantificado, e no caso do PEG-6 ele se concentra na duração do período durante o qual as penalidades por atraso são geradas”, disse Edgar Grotewold de León , advogado e tabelião especializado em direito da energia, em diálogo com a Energía Estratégica .
Vale lembrar que as Bases, aprovadas pela Resolução CNEE-344-2026 de 5 de outubro , estabelecem contratos de até 15 anos, com início do fornecimento previsto para 1º de maio de 2032. Do volume total, 450 MW correspondem a novas usinas e 150 MW a instalações existentes.
O contrato estabelece penalidades de USD 7.500 por MW de Potência Garantida concedida para cada mês de atraso durante os primeiros seis meses , aumentando para USD 15.000 por MW entre o sétimo e o décimo segundo mês .
Embora esses valores já estivessem incluídos no PEG-5, uma modificação na redação do novo modelo contratual abre a possibilidade de que eles continuem a ser aplicados mesmo depois que uma usina estiver pronta para operar.
A cláusula 5 permite ao distribuidor definir a data formal de início até um trimestre após a data comunicada pelo licitante vencedor, enquanto a cláusula 6.9 estabelece que as multas serão geradas até o início efetivo do fornecimento.
Em uma interpretação literal de ambas as disposições, uma usina elétrica poderia continuar acumulando penalidades por mais três meses, mesmo que já estivesse em condições de fornecer eletricidade , ao contrário dos critérios de aplicação conhecidos em licitações anteriores.
“Se esses três meses corresponderem aos primeiros seis meses de atraso, a taxa é de US$ 7.500 por megawatt por mês, o que representa US$ 2,25 milhões. Se o atraso já tiver ultrapassado seis meses, a taxa é de US$ 15.000 por megawatt por mês, o que representa US$ 4,5 milhões”, explicou o especialista, usando um projeto de 100 MW como referência.
Considerando essa diferença entre a redação atual e a prática anterior, foi considerado essencial que a Comissão de Licitação especificasse qual critério prevalecerá para determinar quando as sanções econômicas cessarão.
As ofertas poderão ficar mais caras?
O edital estabelece uma Garantia de Sustentabilidade da Proposta de USD 30.000 por MW de Capacidade Garantida máxima oferecida , que é posteriormente substituída por uma Garantia Pré-Operacional. Esta última garantia deve ser acrescida de USD 20.000 por MW concedido para cada Evento Crítico não atendido.
Essas obrigações são adicionais às despesas associadas à manutenção de cartas de crédito, contingências para possíveis atrasos e aos recursos necessários para manter o cronograma de construção.
Segundo Grotewold, alguns desses custos podem ser incorporados ao preço da proposta, embora a necessidade de apresentar propostas competitivas limite o quanto pode ser repassado. A situação se torna mais complexa quando as empresas precisam considerar cenários cujo impacto econômico não podem determinar com certeza.
“O promotor imobiliário pode optar por uma margem de lucro maior ou abster-se de participar do leilão”, alertou ele.
Outro aspecto que os investidores terão de avaliar é a cláusula que permite a rescisão imediata do contrato, sem prazo para retificação, caso o licitante vencedor não cumpra o prazo de fechamento financeiro estipulado .
A medida, herdada do PEG-5, inclui uma penalidade equivalente a doze meses de Energia Garantida multiplicados pelo Preço da Energia.
“O contrato, portanto, estabelece uma data para a obtenção do financiamento que depende, por sua vez, da viabilidade financeira do próprio contrato”, salientou o advogado.
Embora o documento permita a transferência ou oneração dos direitos de cobrança em favor dos credores e a utilização de ativos como garantia, a celebração de um acordo direto com a instituição financeira fica a critério do distribuidor , o que pode influenciar a avaliação de risco por parte das entidades de crédito.
Além disso, as prorrogações de Eventos Críticos devido a situações de força maior exigem que estas sejam verificadas e aceitas pelo distribuidor, sem que o especialista identifique um prazo de resposta específico nas cláusulas analisadas.
Uma nova proibição poderia excluir empresas experientes.
Entre as novas funcionalidades em comparação com o PEG-5, destaca-se uma restrição que se aplica a licitantes, subsidiárias e entidades direta ou indiretamente relacionadas que não tenham cumprido os contratos adjudicados em concursos públicos anteriores .
Seu alcance poderia comprometer grupos empresariais que operam por meio de diferentes empresas, mesmo quando a origem questionada corresponde a uma empresa diferente daquela que pretende competir.
“Também não se estabeleceu um limiar de gravidade, nem uma idade máxima para os eventos, nem se a violação deve ter sido sanada, declarada ou ter levado à rescisão”, salientou Grotewold.
Consequentemente, uma interpretação ampla poderia impedir uma empresa de apresentar uma proposta para um atraso previamente penalizado, mesmo que este não tenha levado à rescisão do contrato.
A restrição é especialmente relevante porque constitui um requisito não retificável , cuja verificação leva diretamente à rejeição da oferta.
“Os grupos que mais contrataram são os que têm maior probabilidade de terem infringido o disposto no texto em sentido amplo”, argumentou ele.
Para avaliar as barreiras de entrada, o PEG-6 exige um patrimônio líquido de US$ 35 milhões para propostas de 100 MW e de US$ 85 milhões para propostas de 200 MW , além de um pagamento não reembolsável de US$ 25.000 para obter os Termos e Condições.
Em um mercado sujeito a esses requisitos, a aplicação generalizada das proibições poderia reduzir o número de concorrentes, especialmente entre as construtoras já estabelecidas. Isso, por sua vez, poderia diminuir a pressão sobre os preços das licitações, embora ainda não seja possível estimar a extensão desse efeito.
Definições pendentes antes da apresentação das propostas.
Diante desse cenário, Grotewold recomenda que as partes interessadas enviem solicitações de esclarecimento por escrito à Comissão de Licitação, visto que somente respostas formais e adendos são válidos para a elaboração de propostas.
Entre os principais pontos a serem resolvidos, identifica-se o momento exato em que as penalidades cessam, o âmbito dos motivos de exclusão e as consequências do não cumprimento de certas obrigações pré-operacionais .
Considera-se também necessário esclarecer os critérios pelos quais os distribuidores qualificarão a Energia Firme, definida nas Bases por um fator de centralização de pelo menos 90%, bem como as diferenças entre os limiares para a identificação dos beneficiários finais estabelecidos em diferentes secções do acordo.
Esses esclarecimentos são relevantes porque, uma vez assinado o contrato, o licitante vencedor reconhece ter analisado os Termos e Condições e aceitado que eles são adequados para o cumprimento de suas obrigações , sem a possibilidade de reivindicar acréscimos devido a omissões nessa avaliação.
Dessa forma, as controvérsias que não forem resolvidas antes da apresentação das propostas poderão ser transferidas para a execução dos projetos, quando as empresas já tiverem assumido seus compromissos econômicos e jurídicos.